Şirketin yurt dışı mukimi olan ortağı aracılığıyla kredi temin etmesi nedeniyle ödediği faiz ve komisyon giderlerinin vergi kanunları açısından değerlendirilmesi.

T.C.GELİR İDARESİ   BAŞKANLIĞI İZMİR VERGİ   DAİRESİ BAŞKANLIĞIMÜKELLEF   HİZMETLERİ GELİR VERGİLERİ GRUP MÜDÜRLÜĞÜ Sayı:84098128-125[12-2012/935]-57018/09/2013 Konu:Şirketin yurt dışı mukimi olan ortağı aracılığıyla   kredi temin etmesi nedeniyle ödediği faiz ve komisyon giderlerinin vergi   kanunları açısından değerlendirilmesi.                   İlgide kayıtlı özelge talep formu ve eklerinde;             - Ana sözleşmesinin “şirketin konusu” başlıklı 1/3’üncü maddesinde bağlı ve/veya kardeş kuruluşları finanse edeceğine ve bunlara kredi temin edeceğine ilişkin hüküm bulunan ve şirketinizin % 95 oranında hissedarı olan Almanya’da mukim ... Gmbh & Co. KG’dan ... Serbest Bölgesi’ndeki yatırımın finansmanı için temin edilen kredilerin “örtülü sermaye”, kredi tutarları üzerinden fatura karşılığı ödenen faizlerin de “örtülü sermaye üzerinden hesaplanan faiz” olarak kabul edilip edilmeyeceği, örtülü sermaye üzerinden dağıtılan tutarlar ile transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü olarak dağıtılan kazançların dönem sonu itibarı ile dağıtılmış kâr payı olarak kabul edilmesi nedeniyle, hesaplanan faiz tutarı üzerinden tevkif edilen % 15 oranındaki kurumlar vergisi kesintisinin yanı sıra ayrıca, % 18 oranında KDV tevkif edilerek 2 No.lu KDV Beyannamesi ile sorumlu sıfatıyla ödenip ödenmeyeceği,            - Şirketiniz ortağı ...Gmbh & Co. KG’nin ortağı olan ... Gmbh&Co.KG’nin müşterek kefaleti ile Almanya’da kurulu ... bank AG’den şirketinizin ... Serbest Bölgesi’ndeki yatırımının finansmanı için kullanılması maksadıyla yıllık % 5,20 faiz oranı ile kullandığı 2.500.000 € tutarındaki kredinin tamamının, kredi temin masraflarına ilaveten % 0,50 oranında faiz ilavesiyle, % 5,70 faiz oranı ile şirketinize aktarılması işlemi nedeniyle ödenen faiz tutarının ve yine ... Gmbh&Co.KG’nin hissedarı ... Gmbh&Co.KG’den yine bu yatırım için yıllık % 5,00 faiz oranı ile kullandığı 1.000.000 € tutarındaki kredinin tamamının yine sadece kredi temin masraflarına ilaveten % 0,70 faiz oranı ilavesiyle, % 5,70 faiz oranı ile şirketinize aktarılması işlemi nedeniyle ödenen faiz tutarının KDV’ye tabi olup olmadığı, temin edilen krediler nedeniyle ödenen faiz, komisyon vb. ödemelerin 3065 sayılı KDV Kanununun 17/4-e maddesine göre katma değer vergisinden istisna olup olmayacağı ve bu kredi tutarlarına ilişkin masrafların herhangi bir fark ilave edilmeksizin bağlı şirkete aynen yansıtılmasının, aslı vergiye tabi olmayan bir işleme ilişkin masraf aktarımı mahiyetinde olduğunun kabul edilip edilmeyeceği,            - Şirketinizin % 95 ortağı olan adı geçen kuruluştan alınan 3.500.000 Euro tutarlı kredi sözleşmesi, serbest bölgede gerçekleştireceğiniz faaliyetler ile ilgili olarak düzenlendiğinden 3218 sayılı Serbest Bölgeler Kanununun geçici 3 üncü maddesinin 5810 sayılı Kanunla değişik ikinci fıkrasının (c) bendi uyarınca damga vergisinden istisna tutulup tutulmayacağı            hususlarında Başkanlığımız görüşü talep edilmektedir.            1-KURUMLAR VERGİSİ KANUNU YÖNÜNDEN:            5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanununun 6 ncı maddesinin birinci fıkrasıyla kurumlar vergisinin, mükelleflerin bir hesap dönemi içinde elde ettikleri safî kurum kazancı üzerinden hesaplanacağı; ikinci fıkrasıyla da safî kurum kazancının tespitinde Gelir Vergisi Kanununun ticarî kazanç hakkındaki hükümlerinin uygulanacağı hükme bağlanmıştır. Bu hüküm uyarınca tespit edilecek kurum kazancından Kurumlar Vergisi Kanununun 8 inci maddesi ile Gelir Vergisi Kanununun 40 ıncı maddesinde yer alan giderler indirilebilecektir.            Anılan Kanunun “Kabul edilmeyen indirimler” başlıklı 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde, örtülü sermaye üzerinden ödenen veya hesaplanan faiz, kur farkları ve benzeri giderlerin, (c) bendinde ise transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü olarak dağıtılan kazançların kurum kazancının tespitinde gider olarak dikkate alınamayacağı hükmüne yer verilmiştir.             Aynı Kanunun “Örtülü sermaye” başlıklı 12 nci maddesinde ise; Aynı Kanunun “Örtülü sermaye” başlıklı 12 nci maddesinde ise;                       “(1) Kurumların, ortaklarından veya ortaklarla ilişkili olan kişilerden doğrudan veya dolaylı olarak temin ederek işletmede kullandıkları borçların, hesap dönemi içinde herhangi bir tarihte kurumun öz sermayesinin üç katını aşan kısmı, ilgili hesap dönemi için örtülü sermaye sayılır.            (2) Yukarıda belirtilen karşılaştırma sırasında, sadece ilişkili şirketlere finansman temin eden kredi şirketlerinden yapılan borçlanmalar hariç olmak üzere, ana faaliyet konusuna uygun olarak faaliyette bulunan ve ortak veya ortakla ilişkili kişi sayılan banka veya benzeri kredi kurumlarından yapılan borçlanmalar % 50 oranında dikkate alınır.            ……            (6) Aşağıda sayılan borçlanmalar örtülü sermaye sayılmaz:            a) Kurumların ortaklarının veya ortaklarla ilişkili kişilerin sağladığı gayrinakdî teminatlar karşılığında üçüncü kişilerden yapılan borçlanmalar.            b) Kurumların iştiraklerinin, ortaklarının veya ortaklarla ilişkili kişilerin, banka ve finans kurumlarından ya da sermaye piyasalarından temin ederek aynı şartlarla kısmen veya tamamen kullandırdığı borçlanmalar.             ... (7) Örtülü sermaye üzerinden kur farkı hariç, faiz ve benzeri ödemeler veya hesaplanan tutarlar, Gelir ve Kurumlar Vergisi kanunlarının uygulanmasında, gerek borç alan gerekse borç veren nezdinde, örtülü sermaye şartlarının gerçekleştiği hesap döneminin son günü itibarıyla dağıtılmış kâr payı veya dar mükellefler için ana merkeze aktarılan tutar sayılır. Daha önce yapılan vergilendirme işlemleri, tam mükellef kurumlar nezdinde yapılacak düzeltmede örtülü sermayeye ilişkin kur farklarını da kapsayacak şekilde, taraf olan mükellefler nezdinde buna göre düzeltilir. Şu kadar ki, bu düzeltmenin yapılması için örtülü sermaye kullanan kurum adına tarh edilen vergilerin kesinleşmiş ve ödenmiş olması şarttır.”            hükümlerine yer verilmiştir.            1 seri no.lu Kurumlar Vergisi Genel Tebliğinin “12 Örtülü Sermaye” başlıklı bölümünde konu ile ilgili ayrıntılı açıklamalar yapılmıştır.            Bu hüküm ve açıklamalara göre; hangi tür borçlanmaların örtülü sermaye sayılmayacağı 5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanununun 12 nci maddesinde sayılmış olup, kurumların iştiraklerinin, ortaklarının veya ortaklarla ilişkili kişilerin banka veya finans kurumlarından ya da sermaye piyasalarından temin ederek aynı şartlarla, yani kredi sözleşmesinin içerdiği vade, faiz oranı ve benzeri kullandırılma şartlarında herhangi bir değişiklik yapılmadan kullandırılması halinde bu borçlanmaların örtülü sermaye olarak değerlendirilmeyeceği belirtilmiştir. Buna göre, şirketinizin % 95 ortağı olan ... Gmbh&Co.KG’nin Alman Bankası’ndan yıllık % 5,20 faiz oranı ile aldığı 2.500.000 € tutarındaki kredinin, yıllık % 5,70 faiz oranı ile şirketinize kullandırması işleminde kredi sözleşmesi şartları (faiz oranı) değiştirildiğinden ve yine şiketinizin hissedarı ... Gmbh&Co.KG’den yıllık % 5,00 faiz oranı ile kullandığı 1.000.000 € tutarındaki kredinin, yıllık % 5,70 faiz oranı ile şirketinize aktarılması işleminde ... Gmbh&Co.KG’nin banka veya finans kurumu olarak değerlendirilmesi mümkün olmadığından, bu borçlanmaların şirket öz sermayesinin üç katını aşan kısmı, ilgili hesap dönemi için örtülü sermaye olarak nitelendirilmesi gerekmektedir.            Bu itibarla, şirketiniz tarafından kullanılan borçlanmanın örtülü sermaye olarak değerlendirilen kısmı için, yabancı ortağa ödenen faizler dağıtılmış kar payı olarak değerlendirileceğinden, Kurumlar Vergisi Kanununun 30 uncu maddesinin üçüncü fıkrasına göre %15 oranında kurumlar vergisi tevkifatına tabi tutulacak olup, bu kapsamda ödenen faiz tutarları ise Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine göre kanunen kabul edilmeyen gider olarak kabul edilecektir.            Ayrıca, Kurumlar Vergisi Kanununun 13 üncü maddesinin;            -birinci fıkrasında, “Kurumlar, ilişkili kişilerle emsallere uygunluk ilkesine aykırı olarak tespit ettikleri bedel veya fiyat üzerind